東京高等裁判所 平成４年（行ケ）３４号 判決 1995年1月17日
イギリス国、ロンドン・エス・ダブリユ・
１・エイ・２エイチ・ビイ、ホワイトホール（番地なし）
原告
イギリス国
同代表者
ロバート・ウイリァム・ベッカム
同訴訟代理人弁護士
中島和雄
同弁理士
川口義雄
同
中村至
同
船山武
東京都千代田区霞が関３丁目４番３号
被告
特許庁長官 高島章
同指定代理人
平井良憲
同
光田敦
同
市川信郷
同
関口博
主文
原告の請求を棄却する。
訴訟費用は原告の負担とする。
この判決に対する上告のための附加期間を９０日と定ある。
事実
第一 当事者の求めた裁判
一 原告
「特許庁が平成１年審判第１２８１３号事件について平成３年９月３０日にした、平成元年１月１９日付けの手続補正に対する却下の決定を取り消す。訴訟費用は被告の負担とする。」との判決
二 被告
主文一、二項と同旨の判決
第二 請求の原因
一 特許庁における手続の経緯
原告は、名称を「液晶装置」とする発明（以下「本願発明」という。）につき、１９８２年（昭和５７年）６月２９日にイギリス国においてした特許出願に基づく優先権を主張して、昭和５８年６月２８日特許出願（昭和５８年特許願第１１６８３２号）をし、平成元年１月１９日付けで手続補正（以下「本件補正」という。）をしたが、同年４月３日拒絶査定を受けたので、同年８月１１日審判を請求したところ（平成１年審判第１２８１３号）、平成３年９月３０日、本件補正を却下する旨の決定（出訴期間として９０日を附加。以下「本件決定」という。）があり、その謄本は同年１１月１１日原告に送達された。
二 本件決定の理由の要点
１ 平成元年１月１９日付け手続補正書（全文補正）により補正された明細書及び図面は、特許請求の範囲が補正されるとともに、明細書及び図面が以下（イ）ないし（ハ）の点で補正されるものである。
（イ） 願書に最初に添付した明細書（以下「当初明細書」という。）第２１頁末行ないし第２２頁１行「π／２捩れネマチック」を「π／２捩れネマチックを参照」と補正し、「３π／２捩れセルは、π／２セルと類似の方法で、偏光切換ないし可変複屈折セルとして動作する。・・・第１４図の曲線は類似している。」（補正明細書第２７頁１０行ないし第２８頁９行）及び第１３、１４図（補正図面）を加える。（以下「（イ）の補正」という。）
（ロ） 「液晶材料Ｅ４３、Ｅ６３、Ｅ７０、ＺＬ１３２を用いた場合の実験結果・・・変化をもたらさないことが分かる。」（補正明細書第３１頁１０行ないし第４３頁８行）及び第１５ないし２７図（補正図面）を加える。（以下「（ロ）の補正」という。）
（ハ） 「ヒステリシスの値は液晶材料の弾性定数・・・実質的に零のヒステリシスをもった液晶装置を構成することができる。」（補正明細書第４３頁９行ないし第４８頁５行）及び「液晶材料の弾性定数、誘電定数については・・・十分に実験誤差の範囲内にある。」（補正明細書第５５頁１行ないし第５７頁９行）及び第２８ないし３５図（補正た図面）を加える。（以下「（ハ）の補正」という。）
２ そこで、補正後の特許請求の範囲第１項「正の誘電異方性を有する長ピッチのコレステリック液晶材料の層が２個のセル壁部の間に含まれており、セル壁部は電極構造を有すると共に、液晶分子を傾斜付きホモジニアス状態に配向させるように表面処理がされている液晶セルと、２組の電極にｒ．ｍ．ｓマルチプレックス・アドレッシングを行う電気信号を印加する駆動制御回路とから成る液晶装置であって、液晶材料の分子配列に依存して透過光を選択的に吸収する手段を有しており、電極構造は一方の壁部でのｍ個の第１電極組および他方の壁部でのｎ個の第２電極組として配置されて、ｍ×ｎのアドレッシング可能な要素を形成しており、表面配向とコステリック材料の自然ピッチｐとは、層を横断してπラジアンよりも大きく２πラジアンよりも小さい漸進的分子捩れを均質な傾斜方向を持って形成するように適合されており、層の厚みは２０ミクロンよりも小さく、駆動制御回路は、各アドレッシング可能な要素をｒ．ｍ．ｓマルチプレックス・アドレッシングするように配置されており、該材料の弾性定数および誘電定数ならびに装置パラメターは実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与えるように設定されており、それによって該装置はオン状態とオフ状態との間で直接に切換えられるようにマルチプレックス・アドレッシングされ得ることを特徴とする液晶装置。」の記載中、(1)「液晶材料の分子配列に依存して透過光を選択的に吸収する手段」（以下「(1)の補正」という。）、及び(2)「材料の弾性定数および誘電定数ならびに装置パラメターは実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与えるように設定されており」（以下「(2)の補正」という。）の記載について検討するとともに、上記（イ）ないし（ハ）の補正について検討する。
(1) (1)の補正について
当初明細書及び願書に最初に添付した図面（以下「当初図面」という。）には、上記「透過光を選択的に吸収する手段」として染料を使用し、偏光子は付加的に使用する発明は記載（例えば、当初明細書第１頁５行ないし第３頁１０行、第７頁１０行ないし第８頁６行、第８頁１４行ないし１６行、第２０頁１２行ないし第２１頁１５行及び同明細書実施例１ないし３、５ないし１０参照）されているが、偏光子のみを該吸収する手段として使用する発明は記載されていない。上記補正は、「透過光を選択的に吸収する手段」に染料または偏光子が均等なものとして含まれることを示すものであるから、この補正により、正の誘電異方性を有する長ピッチのコレステリック液晶に染料を含むことを必須の構成要件とする発明が、染料を含まず偏光子のみを使用するものをも含む発明となるが、これは当初明細書及び図面に記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて自明のこととも認められない。
なお、当初明細書の実施例４は染料を用いてはいないが、偏光子を用いることについても明示がなく、またネマチック液晶材料を５０重量％ずつ混合した液晶を用いるものであってコレステリック液晶を含むものではないから、当初明細書及び図面に記載された発明または補正後の発明の適当な実施例とは認められない。また、当初明細書第２１頁１６行ないし第２２頁１行「高複屈折材料・・・２つのポラライザ間にセルを使用することにより、染料なしに偏光切換効果（π／２捩れネマチック）を得ることができる。」との記載は、従来技術のπ／２捩れネマチックにおいて偏光子を使用した場合に染料を使用する必要がないことを示すもので、π～２πの捩れセルを示すものではない。結局、当初明細書及び図面にはπ～２πの捩れセルにおいて偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用する発明は記載されていない。
(2) (2)の補正について
当初明細書及び図面には、弾性定数及び誘電定数については液晶材料のｋ33／ｋ11、Δε／ε⊥のデータが記載されているのみであって、弾性定数及び誘電定数により実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与えるように設定することは記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて自明のこととも認められない。
(3) （イ）の補正について
この補正は、ⅰ）３π／２捩れセルがπ／２セルと類似の方法で動作すること及び該３π／２捩れセルの透過－Δｎｄ／λ曲線（第１３図）、ⅱ）モーガン極限を考慮して上記液晶セルを動作させること、並びにⅲ）隣接する配向方向に対して偏光子を４５度の角度をもたせて配置した偏光子の間に３π／２捩れセルを置くこと及び該セルの透過－Δｎｄ／λ曲線（第１４図）の各事項を加えるものであって、特許請求の範囲の上記(1)の補正内容のうち、偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用することに関する部分の裏付けをなすものであるが、当初明細書及び図面には、π／２捩れネマチックについての記載（当初明細書第２１頁１６行ないし第２２頁１行）はあるけれども、上記補正事項は記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて自明のこととも認められない。
(4) （ロ）の補正について
この補正は、ⅰ）染料を含まない実験結果及び染料を含まず捩れ角を２２５度とする実験結果（第１５ないし２３図参照）、ⅱ）液晶セルの透過－電圧特性をθｍ－電圧特性により予測すること及びθｍ－電圧特性の計算結果（第２４ないし２７図参照）、ⅲ）θｍの電圧依存曲線の初期傾斜に関する計算式が捩れ角φ、ｄ／ｐ、弾性定数、誘電率等のパラメータを含むこと及び該パラメータのうち弾性定数、誘電率を選択、制御することにより液晶装置のヒステリシス等の性能を所望のものにし得ること、並びにⅳ）染料がディレクタの性質に著しい変化をもたらさないことの各事項を加えるものであって、特許請求の範囲の上記(1)、(2)の補正内容の裏付けをなすものであるが、当初明細書及び図面には上記補正事項は記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて自明のこととも認められない。
(5) （ハ）の補正について
この補正は、ⅰ）ヒステリシスの値が、液晶材料の弾性定数、誘電定数、誘電異方性の装置パラメータに依存すること、ⅱ）ディレクタの傾き角θｍ－電圧特性、電圧－捩れ角φ、電圧－ｄ／ｐ比、電圧－表面傾きθｓ、電圧－γ、電圧－スプレイ弾性定数ｋ11、電圧－捩れ弾性定数ｋ22、電圧－曲げ弾性定数ｋ33を具体的にプロットした第２８ないし第３５図、及びⅲ）ｋ33／ｋ11比をパラメータとして液晶の特性を変えることの各事項を加えるものであって、特許請求の範囲の上記(2)の補正内容の裏付けをなすものであるが、当初明細書及び図面には上記補正事項は記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて自明のこととも認められない。
３ したがって、本件補正は明細書の要旨を変更するものであるから、特許法１５９条１項（平成５年法律第２６号による改正前のもの）において準用する同法５３条１項（同上）の規定により却下すべきものとする。
三 本件決定を取り消すべき事由
１ 本件決定の理由の要点１（本件補正の内容）は認める。
同２冒頭部分のうち、補正後の特許請求の範囲第１項の記載は認める。
同２(1)のうち、当初明細書及び図面には、「透過光を選択的に吸収する手段」として染料を使用し、偏光子は付加的に使用する発明は記載されていること、(1)の補正は、「透過光を選択的に吸収する手段」に染料または偏光子が含まれることを示すものであり、この補正により、正の誘電異方性を有する長ピッチのコレステリック液晶に染料を含むことを必須の構成要件とする発明が、染料を含まず偏光子のみを使用するものをも含む発明となること、当初明細書の実施例４は染料を用いていないことは認めるが、その余は争う。
同２(2)のうち、当初明細書及び図面には、弾性定数及び誘電定数について液晶材料のｋ33／ｋ11、Δε／ε⊥のデータが記載されていることは認めるが、その余は争う。
同２(3)のうち、（イ）の補正の内容、及び（イ）の補正が(1)の補正内容のうち、偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用することに関する部分の裏付けをなすものであることは認めるが、その余は争う。
同２(4)のうち、（ロ）の補正の内容、及び（ロ）の補正が(1)、(2)の補正内容の裏付けをなすものであることは認めるが、その余は争う。
同２(5)のうち、（ハ）の補正の内容、及び（ハ）の補正が(2)の補正内容の裏付けをなすものであることは認めるが、その余は争う。
同３は争う。
本件決定は、上記各補正事項につき、当初明細書及び図面に記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて自明のこととも認められないと誤って認定した上、本件補正は明細書の要旨を変更するものであると誤って判断して本件補正を却下したものであるから、違法として取り消されるべきである。
２ (1)の補正についての認定の誤り（取消事由その１）
(1) 本件決定は、当初明細書（甲第４号証）中の「高複屈折材料および１２μｍもしくはそれ以上の層については、２つのポラライザ間にセルを使用することにより、染料なしに偏光切換効果（π／２捩れネマチック）を得ることができる。」との記載（この記載部分を以下「第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載」という。）につき、従来技術のπ／２捩れネマチックにおいて偏光子を使用した場合に染料を使用する必要がないことを示すもので、π～２πの捩れセルを示すものではない旨認定しているが、以下述べるとおり誤りである。
<１> 当初明細書第４頁３行ないし８行には、「本発明は、分子が自然に螺線構造をとり、その螺線軸線を層の面に対し垂直にする長ピッチのコレステリック混合物を利用する。長ピッチのコレステリック混合物は、典型的には数％のコレステリック液晶材料をネマティック液晶と混合することにより形成される。」と記載され、続く記載において、９０°捩れネマティック装置、短ピッチのコレステリック材料を使用する装置、及びピッチが層厚さに等しいコレステリック材料を使用する装置を公知の装置として、本願発明に係る液晶装置と対比的に説明していることからすれば、液晶材料として長ピッチのコレステリック材料を使用する点が、従来装置とは異なる本願発明の最も基本的な構成の一つであることは動かせないところである。
ところで、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載は、当初明細書第１９頁１６行から第２２頁１行にかけての第７図（別紙図面参照）の説明の一部をなすものであることは、その記述の流れより明らかである。
上記第７図は、本願発明の液晶装置の印加電圧に対する透過特性を示したものであるが、本願発明の液晶装置といっても、液晶材料として長ピッチのコレステリック混合物を使用し、かつπ～２π捩れの分子捩れを均一傾斜方向に層を横断して与えるように適合させ、ｒ．ｍ．ｓ多重アドレスするという基本構成のほか、染料使用の有無、ポラライザ（偏光子）使用の有無、ガラススライドと液晶分子の長軸との角度の低傾斜、高傾斜の別、セルの厚さ等の諸条件の組合せにより、具体的には種々の態様の装置が含まれうるのであって、第７図は、これらの諸条件の組合せの中から特に選択した「染料を含みかつ単一のポラライザを使用する３π／２捩れの低傾斜（たとえば２°）の６μｍのセル」（第１９頁１６行、１７行）という、特定の条件設定における本願発明の装置についての印加電圧と透過特性との関係について作図したものである。
そして、当初明細書第２０頁１２行から第２２頁１行までは、第７図に関連して、オン、オフの各状態における光の吸収と偏光切換効果について、液晶材料が高複屈折材料の場合と低複屈折材料の場合について説明したものであるが、光の吸収の点に関しては、ポラライザの使用、不使用、染料の使用、不使用について言及されている。
ちなみに、ポラライザに関していえば、第７図は、前述のように単一のポラライザを使用する条件下における作図であるのに対して、上記説明中においては、液晶材料として低複屈折材料を使用する場合には、オフ状態においてポラライザなしに操作することが可能であること（第２１頁２行ないし６行）、オン状態においてポラライザを使用しないことにより明るいオン状態を形成することができること（同頁１３行ないし１５行）が述べられており、単一のポラライザを使用する第７図の場合を本願発明装置の典型例とみれば、ここではポラライザを使用しない場合の変形例の説明ということになり、いずれにしても本願発明装置そのものの実施態様の例として説明されていることは疑う余地のないところである。
同様にして、これに続く第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載は、第７図の典型例が、前述のように、染料を含み、単一のポラライザを使用し、６μｍのセルを使用する条件下の場合であるのに対して、染料を含まず、２つのポラライザを使用し、１２μｍ以上の層のセルを使用するという点において、やはり本願発明装置の変形例たる一つの実施態様として説明されていると解するほかはないものである。
また、第７図の場合の本願発明装置の条件設定として、ことさらに、「染料を含みかつ単一のポラライザを使用する３π／２捩れの低傾斜（たとえば２°）の６μｍのセル」と記載されていることの反面解釈として、この記載は、本願発明装置は第７図以外の実施態様においては、染料を含まない場合がありうることを前提とした記載とみるべきである。つまり、上記記載は、長ピッチのコレステリック混合物を使用し、かつπ～２π捩れの分子捩れを均一傾斜方向に層を横断して与えるように適合させ、ｒ．ｍ．ｓ多重アドレスをするという本願発明の基本構成の枠内における各種変動要素に関し、特に第７図の場合に選択した具体的条件を述べたものであるから、ここにわざわざ「染料を含み」と記載されていることは、ここに「単一のポラライザを使用する」と記載されていることが、第７図以外の実施態様においてはポラライザを使用しない場合とか、複数のポラライザを使用することがありうることを示唆しているのと同様の意味において、第７図以外の実施態様においては染料は使用しない場合がありうることを示唆しているとみられるのである。
以上のとおり、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載は、上記のような示唆を受けて、本願発明装置のうちで現に染料を含まない場合の実施態様を説明したものであると解すべきである。
<２> 第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載について上記のように解すべきことは、以下の理由によっても一層明らかである。
（イ） 本件決定のように解することは、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載冒頭の「高複屈折材料」の用語は、π／２捩れネマチック液晶材料としてのそれを指すと解することにほかならない。
しかし、そのすぐ上段の同頁１１行の箇所においても同一の「高複屈折材料」の用語が使用されているところ、この「高複屈折材料」が本願発明の使用液晶材料である長ピッチのコレステリック混合物たる３π／２捩れネマチックの場合を指していることは明らかであるから、ここで何の断りもなしに、同一の用語が、突如としてπ／２捩れネマチックの場合を指す用語として使用されているとみることはいかにも唐突である。
（ロ） ９０°の捩れネマチック装置に関しては、当初明細書の第４頁以下、第１４頁以下の各記載において、従来技術としての関連で説明され、第１４頁以下の記載では、わざわざ染料を使用しない場合についても言及されているのであるから、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載において、従来技術にすぎないπ／２捩れネマチックの場合について再度にわたり、本件決定がいうような「従来技術のπ／２捩れネマチックにおいて染料を使用する必要がないことを示す」必要などは全くなかったはずであって、本件決定のように解することはいかにも不自然である。
（ハ） 一般の括弧書きの用法からしても、（π／２捩れネマチック）との括弧書きは、その直前の「偏光切換効果」にかかる補足説明と受け取るのが自然であって、本件決定のように、特段の理由もなく、当該括弧書きが第２１頁１６行以下の記述全体にかかる説明でもあるかのように受け取るのは、通常の用法を無視するもので不自然きわまりない。
通常の括弧書きの用法に従い無理なく解釈すれば、ここに「偏光切換効果（π／２捩れネマチック）」とあるのは、「偏光切換効果に関してはπ／２捩れネマチックの場合を参照のこと」、つまり「π／２捩れネマチックの場合と同様ないし類似の偏光切換効果」を意味していると解すべきものである。
<３> 以上のとおりであって、当初明細書第２１頁１６行ないし第２２頁１行には、本願発明装置である長ピッチのコレステリック混合物を使用する３π／２捩れセルについて染料を使用しない場合の記載がなされているものというべきである。
(2) 本件決定は、染料を用いていない、当初明細書の実施例４について、コレステリック液晶を含むものではないから、当初明細書及び図面に記載された発明または補正後の発明の適当な実施例とは認められないと認定しているが、以下述べるとおり誤りである。
<１> 実施例４も、当初明細書に実施例として掲げられている以上、本願発明の実施例として、あたう限りその内容を合理的なものとして理解すべきである。しかも、本願発明はコレステリック液晶を含むことを必須とする発明であるから、本願発明の実施例として掲げられている以上は、その液晶材料がコレステリック液晶を含んでいなければならないことはあまりにも当然のことである。
したがって、実施例４においても他の９実施例におけると同様、液晶材料としては、ネマチック液晶に少量のコレステリック液晶を混合したものが用いられているはずと善解すべきであって、たまたま実施例４にのみコレステリック液晶についての記載が欠落しているのは、何らかの事情による書き落としとみて、訂正さるべき誤記と認めるのが合理的である。
<２> 実施例４においても、他の９実施例におけると同様、多重化しうるラインの最大数ｎの値が記載されており、その値は２００となっている。このｎ＝２００という値は、実施例８のｎ＝５９０、実施例５のｎ＝２６８に次いで、本願発明の数ある実施例中でも高い値の部類に属するが、従来の捩れネマチック装置においては染料を使用する場合でｎ＝３、染料を使用しない場合でｎ＝３２という低い値しか得られていなかったのに対して、「本発明の表示器は明確なオン／オフ透過特性を与え、したがってｎの高い値を与える。」（当初明細書第１５頁４行ないし６行）とされていることからすれば、実施例４のｎ＝２００という、きわめて高い数値が従来の捩れネマチック装置の数値でありえないことはあまりにも歴然としている。すなわち、実施例４の装置はまさに本願発明であるコレステリック混合物を使用する装置であって、しかも、従来レベルからすれば驚異的に高いレベルの多重化を達成した場合の例と認めるべきものである。
<３> 被告は、実施例４には３／５／７ＣＢのネマチック液晶材料５０重量％と３／５／７ＣＮＰＹＲのネマチック液晶材料５０重量％とを混合することが開示されており、それらを混合すれば、それだけで１００重量％のネマチック液晶材料が形成されることは自明のことであって、それ以外のものが添加される余地はないことを理由に、実施例４においてコレステリック材料が添加されていることはありえない旨主張している。
実施例４以外で２種類のネマチック液晶が組み合わせて使用されている実施例２（ＺＬＩ １２８９＋ＭＥ３３３０重量％）と実施例９（ＺＬＩ １２８９＋ＢＣＯエステル ３０重量％）の場合についてみると、ＭＥ３３やＢＣＯエステルの３０重量％というのは、２種類のネマチック液晶相互間の重量比、すなわち組合せにかかる一方のネマチック液晶ＺＬＩ １２８９に対する他方の各ネマチック液晶の各重量％を示しているものである。したがって、上記各実施例における記載の仕方との均衡上、実施例４に、３／５／７ＣＢ５０重量％とか３／５／７ＣＮＰＹＲ５０重量％とかと記載されている場合のこれら重量％も、組合せにかかる２種類のネマチック液晶相互間限りにおける重量比を示すもの、すなわち両ネマチック液晶材料を５０対５０の当量組合せにおいて使用するとの意味に理解すべきである。
被告の上記主張は、実施例４の上記各重量％の数値が同実施例の液晶材料全体に対する重量％であると誤解したことに基づくものであって、誤りである。
(3) 当初明細書第１５頁４行の「本発明の表示器」は、染料なしの場合を含むことを示唆する記載であるにもかかわらず、本件決定はこの点を看過している。
当初明細書第１４頁末行ないし第１５頁６行の記載を便宜分節すると、次のとおりである。
(a) 染料なしに捩れネマチック効果またはシャットヘルフリッヒ効果を使用する現在の表示器は、約３２経路（ｎ＝３２）で多重化することができる。
(b) しかしながら、染色表示器は従来約ｎ＝３に制約されていた。
(c) 下記するように、本発明の表示器は明確なオン／オフ透過特性を与え、したがってｎの高い値を与える。
ところで、上記(a)の主語が「染料なしに捩れネマチック効果またはシャットヘルフリッヒ効果を使用する現在の表示器」であるのに対して、上記(b)の主語は単に「染色表示器」と簡略に表現されているが、後者はいうまでもなく、「染料を含み捩れネマチック効果またはシャットヘルフリッヒ効果を使用する現在の表示器」という趣旨である。つまり、(a)は従来の表示器のうち染料なしの場合を、(b)は従来の表示器のうち染料を含む場合について述べたものである。そして、上記(c)は従来表示器についての(a)及び(b)の説明を受けて、これらと対比的に本願発明の表示器について述べようとするものであるから、(c)の主語である「本発明の表示器」は、当然のことながら、染料なしの場合と染料を含む場合の２通りの場合を含んでいるとみるのがごく通常の素直な読み方というものである。
また、当初明細書第１４頁末行ないし第１５頁６行の記載は、染料を含む従来技術と染料を含まない従来技術の双方との対比における本願発明の作用効果の卓越性を述べたものと解すべきであって、この点からも、「本発明の表示器」との記載は、本願発明の表示器が染料を含む場合と染料を含まない場合の両場合があることを示唆しているとみるべきである。
(4) 以上のとおり、当初明細書及び図面には、π～２πの捩れセルにおいて偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用する発明が記載されているから、これが記載されていないとした本件決定の認定は誤りである。
３ (2)の補正についての認定の誤り（取消事由その２）
(1) ヒステリシス特性が液晶材料の弾性定数、誘電定数に影響されることは本願出願当時においてよく知られていたことであり、当初明細書には、本願発明の実施例で使用されている７種類の液晶材料（ネマチック材料）について、その弾性定数及び誘電定数につきｋ33／ｋ11及びΔε／ε⊥のデータが記載されている。
そして、このような弾性及び誘電定数を有する各液晶材料を、各実施例に示す液晶セル厚さ、低傾斜整列、高傾斜整列の別、Ｖ2／Ｖ1の数値等の、装置の特定のパラメーターと組み合わせた場合において、きわめて高いレベルの多重化を実現できたこと、すなわち、実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過／電圧特性を示すことが見出されたことは、これら実施例の各記載ならびに当初明細書第１５頁４行以下の「下記するように、本発明の表示器は明確なオン／オフ透過特性を与え、したがってｎの高い値を与える」で始まる諸説明とより、当初明細書において十分開示されている。すなわち、本願発明においては、液晶材料の弾性定数及び誘電定数と装置のパラメーターの組合せにより実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与えるように設定されていることが、当初明細書には記載されているのである。
(2) (2)の補正は、液晶材料の弾性定数及び誘電定数のみならず、それらと装置のパラメーターとが相まって、実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過／電圧特性を与えるように設定する趣旨のものであるところ、上記のとおり、当初明細書には、(2)の補正内容のような設定がなされていることが記載されているにもかかわらず、本件決定は、装置のパラメーターとは関係なく、弾性定数及び誘電定数のみによってそのように設定する趣旨の補正であると誤認し、当初明細書及び図面には、弾性定数及び誘電定数により実質的な零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与えるように設定することは記載されておらず、かっ、同明細書及び図面の記載からみて自明のこととも認められないと誤って認定したものであって、理由齟齬の違法がある。
４ （イ）ないし（ハ）の各補正についての認定の誤り（取消事由その３）
(1) （イ）の補正は、(1)の補正のうち、偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用することに関する部分の裏付けをなすものであるところ、前記２項で述べたとおり、偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用することが当初明細書に記載されているから、（イ）の補正についての本件決定の認定は誤りである。
(2) （ロ）の補正は、(1)及び(2)の各補正内容の裏付けをなすものであるところ、前記２、３項で述べたとおり、上記各補正内容はいずれも当初明細書に記載されているから、（ロ）の補正についての本件決定の認定は誤りである。
(3) （ハ）の補正は、(2)の補正内容の裏付けをなすものであるところ、前記３項で述べたとおり、(2)の補正内容は当初明細書に記載されているから、（ハ）の補正についての本件決定の認定は誤りである。
第三 請求の原因に対する認否及び反論
一 請求の原因一及び二は認める。同三は争う。
本件決定の認定、判断は正当であって、原告主張の誤りはない。
二 反論
１ 取消事由その１について
(1) 当初明細書第４頁１１行ないし第５頁７行には、ネマチック液晶を用いて構造分子配列を利用し、光変調手段としてポラライザを使用するＴＮ型液晶についての説明が、第５頁８行ないし第６頁３行には、短ピッチのコレステリック材料を用い散乱モードを利用する液晶についての説明がそれぞれなされているが、これらについては、各液晶装置における電圧のオン、オフ状態における液晶の光変調作用についての説明がなされているだけである。すなわち、そこには従来技術の現状に関する記載があるだけであり、これら装置が有する問題点、つまり、これらにおける解決すべき技術的課題に関しては何ら記載ないし示唆されていない。
これに対して、当初明細書第６頁４行ないし第７頁３行には、ピッチが層厚さに等しいコレステリック材料を用い染料の吸収効果を利用するゲストホスト型液晶について説明されており、このゲストホスト型液晶についての問題点が述べられている。すなわち、「この装置は常に電圧の増加速度とは無関係に存在する顕著なヒステリシスを示す。このヒステリシスは、この装置の多重性(multiplexibility)を制限する。」（第６頁１５行ないし１８行）として、ゲストホスト型液晶装置におけるヒステリシスによる多重性の制限の問題が指摘されており、ここに始めて、本願発明において解決すべき技術的課題が登場するのである。そして、上記記載に続く記載において、「今回、多色染料を含み・・・コレステリック液晶セルは・・・明確な透過－電圧特性を示すことが見出された。」（第７頁４行ないし７行）として、上記ゲストホスト型液晶における多重レベルに関する本願発明の技術的課題に対応させて、その課題の解決手段である本願発明の技術的手段についての着眼点が示されているのである。
したがって、本願発明は、染料がその構成にとって必須の要件であるゲストホスト型液晶に係る発明であることは明らかである。
以上のことを前提に当初明細書の第７図の説明をみると、第７図のものは染料を含むものであり、また印加電圧に対する透過特性として、急速な電圧変化においてはヒステリシスが生じず、緩慢な変化においてはそれが生じるとの多重レベルに関する説明は、本願発明構成上の上記必須要件についての、より具体的な説明であることは疑いを入れる余地のないものである。
そして、当初明細書第２０頁１２行ないし第２１頁１５行には、ポラライザの使用、不使用についてのいくつかの態様が説明されているが、いずれも染料の存在を前提とするものであって、第７図の説明に付随するものとして理解することができる。
ところで、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載は、染料をその構成の必須の要件とするものではなく、また、印加電圧に対する透過特性の問題、すなわちヒステリシスに係わる多重レベルの問題と何ら関係しないものであって、前記のとおりの本願発明の技術的課題、及び技術的解決手段とは全く関係のないものであり、これを本願発明の実施態様に関する記載と認める余地など全く存在しない。第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載からは、せいぜい、本願発明の実施態様以外のものにおいて、高複屈折材料で１２μｍ以上という厚い層のものにおいては、染料を用いなくとも、２つのポラライザを使用することにより、従来技術のπ／２捩れネマチックにおける偏光切換効果が得られるという意味合い程度のものしか理解できない。
したがって、上記記載は、従来技術のπ／２捩れネマチックにおいて偏光子を使用した場合に染料を使用する必要がないことを示すもので、π～２πの捩れセルを示すものではないとした本件決定の認定に誤りはない。
(2) 染料をその発明の必須の構成要件とする本願発明において、染料を含まない実施例４は本願発明の実施例になりうる余地などない。
そして、実施例４には、３／５／７ＣＢのネマチック液晶材料５０重量％と３／５／７ＣＮＰＹＲのネマチック液晶材料５０重量％とを混合することが開示されており、それらを混合すればそれだけで１００重量％のネマチック液晶材料が形成されることは自明のことであって、それ以外のものが添加される余地はない。
したがって、実施例４は、当初明細書及び図面に記載された発明または補正後の発明の適当な実施例とは認められないとした本件決定の認定に誤りはない。
(3) 原告は、当初明細書第１５頁６行の「本発明の表示器」は染料なしの場合を含むことを示唆する記載である旨主張するが、以下述べるとおり理由がない。
本願発明の技術的課題がゲストホスト型液晶の多重レベルを向上させることにあることはすでに述べたとおりであり、当初明細書第１４頁末行ないし第１５頁６行の記載は、このような技術的課題に対応して、従来技術における多重レベルにっき、染料を含まず捩れネマチック効果を用いるものはｎ＝３２と高いのに対して、染料を含むもの（ゲストホスト型）はそれがｎ＝３と制約されているとして、染料を含むものと含まないものの両者を対比させながら、染料を含むものの多重レベルについての問題点を指摘しているのである。すなわち、上記記載は、「或る種の公知装置は・・・確保することができる。」（当初明細書第４頁１１行ないし第５頁７行）との捩れネマチック装置の記載と対比して、「この装置は常に電圧の増加速度とは無関係に存在する顕著なヒステリシスを示す。このヒステリシスは、この装置の多重性(multiplexibility)を制限する。」（同明細書第６頁１５行ないし１８行）と記載して本願発明のゲストホスト型液晶の技術的課題を提示したのと同様の対応関係を有する記載として理解すべきである。
したがって、上記「本発明の表示器」の記載は、染料なしの場合を含むことを示唆するものではない。
(4) 以上のとおりであるから、当初明細書及び図面にはπ～２πの捩れセルにおいて偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用する発明は記載されていないとした本件決定の認定に誤りはない。
２ 取消事由その２について
(1) (2)の補正についての認定の誤りをいう原告の主張は、本願発明における液晶の特性と液晶材料の弾性定数及び誘電定数とが関係を有するかのように当初明細書の記載を曲解するものであって失当である。
すなわち、当初明細書には、弾性定数及び誘電定数については、実施例で用いた液晶材料の一部につきｋ33／ｋ11、Δε／ε⊥のデータが記載されているだけであって、「今回、多色染料を含み・・・ヒステリシスなしに・・・明確な透過－電圧特性を示す」（当初明細書第７頁４行ないし７行）という本願発明の液晶の特性と、液晶材料の弾性定数及び誘電定数との関係についての記載は全くないのである。のみならず、実施例４、５、８については弾性定数及び誘電定数につき何ら記載されていないが、むしろこれらの実施例の方が他の実施例に比較して高い多重レベルを達成しており、したがって、ｋ33／ｋ11、Δε／ε⊥のデータと、実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を提供するように設定することとがどのようにかかわっているのか全く明らかにされていないのである。
(2) 原告は、(2)の補正は液晶材料の弾性定数及び誘電定数のみならず、それらと装置のパラメーターとが相まって、実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過／電圧特性を与えるように設定する趣旨のものであるところ、本件決定は、装置のパラメーターは関係なく、弾性定数及び誘電定数のみによってそのように設定する趣旨の補正であると誤認したものであって、理由齟齬の違法がある旨主張する。
しかし、原告の主張は、本件決定における補正の箇所の指摘と、本件決定における要旨変更の判断事項との関係を理解しないものである。そして、原告の主張するような弾性定数等が零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性の提供に関与していることが当初明細書に記載されているものとは到底認めることはできないことについてはすでに述べたとおりであり、それを本件決定のとおり説示したものであって、原告の主張するような理由齟齬が存在しないことは明らかである。
３ 取消事由その３について
当初明細書及び図面には、（イ）ないし（ハ）の各補正事項は記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて自明のこととも認められないから、（イ）ないし（ハ）の各補正についての本件決定の認定に誤りはない。
第四 証拠
本件記録中の書証目録記載のとおりであって、書証の成立はいずれも当事者間に争いがない。
理由
一 請求の原因一（特許庁における手続の経緯）、二（本件決定の理由の要点）、及び本件決定の理由の要点１（本件補正の内容）については、当事者間に争いがない。
二 取消事由その１について
１ 当初明細書及び図面には、「透過光を選択的に吸収する手段」として染料を使用し、偏光子は付加的に使用する発明は記載されていること、(1)の補正は、「透過光を選択的に吸収する手段」に染料または偏光子が含まれることを示すものであり、この補正により、正の誘電異方性を有する長ピッチのコレステリック液晶に染料を含むことを必須の構成要件とする発明が、染料を含まず偏光子のみを使用するものをも含む発明となること、及び当初明細書の実施例４は染料を用いていないことは、当事者間に争いがない。
２ 第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載について
原告は、当初明細書中の「高複屈折材料および１２μｍもしくはそれ以上の層については、２つのポラライザ間にセルを使用することにより、染料なしに偏光切換効果（π／２捩れネマチック）を得ることができる。」との記載（第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載）は、本願発明装置のうちで染料を含まない場合の実施態様を説明したものであるから、「従来技術のπ／２捩れネマチックにおいて偏光子を使用した場合に染料を使用する必要がないことを示すもので、π～２π捩れセルを示すものではない」とした本件決定の認定は誤りである旨主張するので、この点について検討する。
(1) 当初明細書（甲第４号証）の発明の詳細な説明の項には、（イ）「或る種の公知装置は捩れネマチック装置であってガラススライド間にネマチック材料の薄層を使用する。これらスライドは１方向に擦られ、かつ擦り方向を直交させて組立てられる。この擦りは液晶分子に表面整列を与え、層を横断して順次に９０°の捩れをもたらす。光学軸線を擦り方向に対し垂直または平行にしたポラライザ間に設置すると、この装置はそのオフ状態において偏光面を回転させ、かつオン状態においては回転なしに透過する。少量のコレステリック材料をネマチック材料へ添加することにより、・・・９０°の捩れが装置の全領域を横断して同方向なることを確保することができる。」（第４頁１１行ないし第５頁７行）、（ロ）「短ピッチのコレステリック材料を使用する公知種類の装置は位相変化装置である。そのオフ状態、すなわち０印加電圧の状態において、この材料は光に対し散乱性である。コレステリック材料のピッチは、層厚さに比較して極めて小さい。層を横断して閾値より高い電圧を印加すると、その分子は螺線構造から回転して、加えられた電場に対し平行となる。これは、正のネマチック材料のオン状態と同様であって、光に対し透明である。電圧を除去すると、この材料はその光散乱性のオフ状態に復帰する。この種の装置については、セル壁部の表面整列は必要でない。この装置の利点は、捩れネマチック装置と比較して迅速な切換オフ時間および広い視野の角度である。」（第５頁８行ないし第６頁３行）、（ハ）「他の種類のセルは、ピッチが層厚さに等しいコレステリック材料を利用する。均質な境界条件により、平面状態は層を横断するダイレクタの２π回転により誘発される。多色染料を含ませると、オフ状態において光の吸収をもたらす。電圧の印加は液晶および染料分子を再配向させ、オン状態においてより高度の透過を与える。電圧が閾値より僅か上方まで増大すると、散乱性組織が形成され、この組織はさらに電圧を実質的に増大させると透明になってオン状態を与える。電圧を低下させると、閾値電圧における透過の急速な減少が起こる。したがって、この装置は常に電圧の増加速度とは無関係に存在する顕著なヒステリシスを示す。このヒステリシスは、この装置の多重性(multiplexibility)を制限する。」
（第６頁４行ないし末行）、（ニ）「今回、多色染料を含みかつ約３π／２の捩れを有する或る種のコレステリック液晶セルはヒステリシスなしに電圧を急速に増大させる明確な透過－電圧特性を示すことが見出された。」（第７頁４行ないし７行）、（ホ）「本発明によれば、正の誘電異方性を有する長ピッチのコレステリック液晶材料の層からなり、かつ電極構造を備える２つのセル壁部の間に含まれた所定量の多色染料を有すると共に、傾斜した均質構造中に液晶分子を整列させるように表面処理された液晶装置において、コレステリック材料の表面整列と自然ピッチｐとをπラジアンより大きくかつ２πラジアンより小さい順次の分子捩れを均一傾斜方向にて層を横断して与えるように適合させ、層厚さｄをピッチｐで割った比を２０μｍ未満のｄの値に対し０．５～１．０の範囲として、装置を実質的にヒステリシスなしに明確な透過／電圧特性をもって光透過オン状態と非透過オフ状態との間で直接に切換えうることを特徴とする液晶装置が提供される。」（第７頁１０行ないし第８頁６行。この構成は当初明細書の特許請求の範囲第１項記載のものと同じである。）と記載されていることが認められる。
上記（イ）、（ロ）、（ハ）の各記載によれば、液晶装置として、捩れネマチック装置であって、光変調手段としてポラライザ（偏光子）を使用するもの（（イ）記載のもの）、短ピッチのコレステリック材料を使用する位相変化装置であって、光変調手段として散乱モードを利用するもの（（ロ）記載のもの）、及びピッチが層厚さに等しいコレステリック材料を用いるものであって、光変調手段として染料の吸収効果を利用するもの（（ハ）記載のもの）が、本願出願前公知であったことが認められる。
ところで、上記のとおり（イ）、（ロ）には、それぞれ記載の液晶装置について、電圧のオン、オフ状態における液晶の光変調作用についての説明が記載されているだけであって、これらの装置が有する問題点、ないしは解決すべき技術的課題に関しては何ら記載されていない。
しかるに、上記のとおり（ハ）には、光変調手段として染料の吸収効果を利用する（ハ）の液晶装置につき、電圧のオン、オフ状態における光の変調作用について説明されているだけではなく、この装置が常に電圧の増加速度とは無関係に存在する顕著なヒステリシスを示し、このヒステリシスが装置の多重性を制限するという問題点が指摘されているところ、上記（ハ）に続いて、（ニ）は上記のような問題点を解決すべき技術的手段が見出されたことを述べ、（ホ）においてその具体的構成を開示しているものであって、これらによれば、本願発明は、コレステリック材料を使用し、染料を含む上記（ハ）の液晶装置を前提として、この装置が有しているヒステリシスによる多重性の制限という問題点を解決すべく発明されたものであって、液晶材料として長ピッチのコレステリック材料を使用するとともに、染料を含むことを必須の構成要件として規定されたものであることが認められる。
(2) 当初明細書の発明の詳細な説明には、「染料を含みかつ単一のポラライザを使用する３π／２捩れの低傾斜（たとえば２°）の６μｍのセルに特徴的な印加電圧に対する透過特性を第７図に示す。」（第１９頁１６行ないし第２０頁１行）と記載されているとおり、第７図は、本願発明に係る液晶装置の印加電圧に対する透過特性を示したものであるが、第７図の説明に関連して、第２０頁１２行ないし第２１頁１５行には、「オフ状態においては、極めて僅かの光しか透過しないのに対し、ほぼ全ての光がオン状態において透過される。極めて高い複屈折（略）を有する液晶材料につき、オフ状態における偏光された光の案内(guiding)が生ずる。光源からの光が液晶と染料分子との軸線に沿ってかつこの軸線に対し垂直な方向に偏光された層に入ると、これは層を横断して案内されると共に吸収される。複屈折が低い場合（略）偏光された光の案内は小さく、偏光されない光のより多くのフラクションが染料分子により吸収されて、装置をポラライザなしに操作することを可能にする。セルがオン状態にあると、液晶および染料分子は壁部に対し垂直方向に再配向され、ただし液晶材料は正の誘電異方性を有する（略）。この状態において、殆んど光は染料により吸収されない。高複屈折材料（略）については、単一のポラライザを使用してオフ状態における吸収を増大させるのが好ましい。低複屈折材料（略）については、ポラライザを使用せずに、より明るいオン状態を形成するのが好ましい。」と、染料を含む液晶装置において、オン、オフの各状態における光の吸収と偏光切換効果について、液晶材料が高複屈折材料の場合と低複屈折材料の場合にっき説明され、また、ポラライザを使用しないで液晶装置を操作できることや、ポラライザの使用、不使用の好ましい態様について説明されている。
しかして、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載は、上記記載に続いて記述されているものであるが、前記(1)に認定のとおり、本願発明は、コレステリック材料を使用し、染料を含む前記（ハ）の液晶装置を前提として、この装置が有しているヒステリシスによる多重性の制限という問題点を解決すべく発明されたものであって、染料を含むことを必須の構成要件として規定されたものであり、染料なしの場合も含むものと想定しているとは考えられないこと、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載には、「染料なしに偏光切換効果（π／２捩れネマチック）を得ることができる。」と記載されていることからしても、液晶材料が高複屈折で１２μｍもしくはそれ以上の層厚さのものにおいては、染料を用いなくとも、２つのポラライザを使用することにより、従来技術であるπ／２捩れネマチックにおける偏光切換効果を得られることが記載されているにすぎないと解するのが相当であることからすると、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載は、本願発明の実施態様として記載されているものと認めることはできない。
したがって、上記記載は、従来技術のπ／２捩れネマチックにおいて偏光子を使用した場合に染料を使用する必要がないことを示すもので、π～２πの捩れセルを示すものではないとした本件決定の認定に誤りはない。
(3)<１> 原告は、請求の原因三項２(1)<１>掲記の理由により、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載は、本願発明装置のうちの変形例たる一つの実施態様として説明されているものである旨主張する。
第７図は、「染料を含みかつ単一のポラライザを使用する３π／２捩れの低傾斜（たとえば２°）の６μｍのセル」という、特定の条件が設定された本願発明に係る液晶装置についての印加電圧と透過特性との関係を示すものであり、また、上記(2)で述べたとおり、当初明細書には、第７図に関連して、第７図のもの以外の実施態様としてポラライザを使用しないことが可能であることや使用しないことが好ましいといった場合についても記載されている。
しかし、上記(1)、(2)において説示したとおり、本願発明は染料を含むことを必須の構成要件として規定されたものであること、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載には「偏光切換効果（π／２捩れネマチック）を得ることができる。」と明記されていて、上記記載は、従来技術であるπ／２捩れネマチックにおける偏光切換効果が得られることが記述されているにすぎないと解するのが相当であることからすると、ポラライザについては使用、不使用の態様があることと同列に考えて、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載が、本願発明装置の変形例たる一つの実施態様として説明されていると解することはできないし、また、「染料を含みかつ単一のポラライザを使用する３π／２捩れの低傾斜（たとえば2°）の６μｍのセル」との記載の反面解釈として、この記載は、本願発明装置は第７図以外の実施態様においては染料を含まない場合がありうることを前提とした記載であるとみることもできない。
したがって、原告の上記主張は採用できない。
<２> 原告は、当初明細書第２１頁１１行に記載されている「高複屈折材料」は、本願発明の使用液晶材料である長ピッチのコレステリック混合物たる３π／２捩れネマチックの場合を指していることは明らかであるところ、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載中の同一用語である「高複屈折材料」が何の断りもなしにπ／２捩れネマチックの場合を指すものとして使用されているとみることはいかにも唐突である旨主張するが、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載中には、「偏光切換効果（π／２捩れネマチック）」と明確に記載されているのであるから、上記主張は採用できない。
<３> 原告は、９０°の捩れネマチックに関しては、当初明細書の第１４頁以下の記載において、わざわざ染料を使用しない場合について言及しているのであるから、第２１頁１６行ないし第２２頁１行の記載において、従来技術にすぎないπ／２捩れネマチックの場合について、再度にわたり、本件決定がいうような「従来技術のπ／２捩れネマチックにおいて染料を使用する必要がないことを示す」必要など全くなかったはずであって、本件決定のように解するのは不自然である旨主張するが、叙上説示したところに照らして採用することができない。
<４> 原告は、上記「偏光切換効果（π／２捩れネマチック）」とあるのは、「偏光切換効果に関してはπ／２捩れネマチックの場合を参照のこと」、つまり「π／２捩れネマチックの場合と同様ないし類似の偏光切換効果」を意味していると解すべきである旨主張するが、「偏光切換効果（π／２捩れネマチック）」の記載が、当然に「偏光切換効果に関してはπ／２捩れネマチックの場合を参照のこと」を意味しているものと解することはできないし、当初明細書には、従来技術であるπ／２捩れネマチックの偏光切換効果と、本願発明の使用液晶材料である３π／２捩れネマチックの偏光切換効果とが同様ないし類似の関係にあることを認めるに足りる記載はないから、原告の上記主張は採用できない。
３ 実施例４について
原告は、実施例４は当初明細書及び図面に記載された発明または補正後の発明の適当な実施例とは認められないとした本件決定の認定は誤りである旨主張するので、この点について検討する。
(1) 前記のとおり、実施例４は染料を含まないものであるが、当初明細書の特許請求の範囲第１項においては、正の誘電異方性を有する長ピッチのコレステリック液晶に染料を含むことを必須の構成要件として規定されているから、染料を含まない実施例４は本願発明の実施例とは認めえないものである。
そして、当初明細書には、実施例４として「セル厚さ：８μｍ、低傾斜整列、材料：（Ｂ．Ｄ．Ｈ．）３／５／７ＣＢ５０重量％＋３／５／７ＣＮＰＹＲ５０重量％、（Ｖ2／Ｖ1）Ｔ＝２０°＝１．０７２、ｎ＝２００。」（第２６頁３行ないし８行）と記載されており、ネマチック液晶材料である３／５／７ＣＢ及び３／５／７ＣＮＰＹＲは各５０重量％であるから、他の液晶材料、すなわちコレステリック材料が添加される余地はないものと認めざるをえない。したがって、この点からいっても、実施例４は本願発明の適当な実施例とは認められず、本件決定の認定に誤りはない。
(2)<１> 原告は、本願発明はコレステリック液晶を含むことを必須とする発明であるから、実施例４も本願発明の実施例として掲げられている以上、その液晶材料がコレステリック液晶を含んでいることは当然であり、コレステリック液晶についての記載が欠落しているのは、何らかの事情による書き落としとみて、訂正さるべき誤記と認めるのが合理的であるし、実施例４における多重化しうるラインの最大数ｎが２００という、従来の捩れネマチック装置では到底達成できない高いレベルの多重化を実現していることからいっても、実施例４の装置はまさに本願発明であるコレステリック混合物を使用する装置である旨主張する。
しかし、前記のとおり、そもそも染料を含まない実施例４は本願発明の実施例とはいえないのであるから、コレステリック液晶の添加が記載されていないことが単なる誤記であると即断することはできないものである。
また、当初明細書には、「染料なしに捩れネマチック効果またはシャットヘルフリッヒ効果を使用する現在の表示器は、約32経路（ｎ＝３２）で多重化することができる。しかしながら、染色表示器は従来約ｎ＝３に制約されていた。下記するように、本発明の表示器は明確なオン／オフ透過特性を与え、したがって、ｎの高い値を与える。」（第１４頁末行ないし第１５頁６行）と記載されているところ、実施例４のｎ＝２００という数値は確かに、上記のような従来レベルからすればきわめて高いレベルの多重化を実現したものであるということはできるが、このことから当然に、実施例４の装置がコレステリック混合物を使用する装置であることが裏付けられるものということはできない。
したがって、原告の上記主張は採用できない。
<２> 原告は、実施例２及び９において使用されている２種類のネマチック液晶相互間の重量比を例に引いて、実施例４に３／５／７ＣＢ５０重量％とか３／５／７ＣＮＰＹＲ５０重量％とかと記載されている場合のこれらの重量％も、組合わせにかかる２種類のネマチック液晶相互間限りにおける重量比を示すもの、すなわち両ネマチック液晶材料を５０対５０の当量組合わせにおいて使用するとの意味に理解すべきである旨主張するが、「重量％」をそのような意味を有するものとして解することは到底できず、採用できない。
４ 当初明細書第１５頁４行目に記載の「本発明の表示器」について
当初明細書第１４頁末行ないし第１５頁６行には、「染料なしの捩れネマチック効果またはシャットヘルフリッヒ効果を使用する現在の表示器は、約３２経路（ｎ＝３２）で多重化することができる。しかしながら、染色表示器は従来約ｎ＝３に制約されていた。下記するように、本発明の表示器は明確なオン／オフ透過特性を与え、したがってｎの高い値を与える。」と記載されているところ、原告は、上記「本発明の表示器」との記載は、本願発明の表示器が染料を含む場合と染料を含まない場合の２通りの場合があることを示唆しているものである旨主張するので、この点ついて検討する。
上記記載中の「染料なしの捩れネマチック効果またはシャットヘルフリッヒ効果を使用する現在の表示器は、約３２経路（ｎ＝３２）で多重化することができる。しかしながら、染色表示器は従来約ｎ＝３に制約されていた。」との部分は、従来の液晶装置において、染料を含まないものと染料を含むものとを対比して、染料を含むものの多重レベルについての問題点を指摘しているものであることは、その文脈から明らかである。そして、上記記載部分に続く「下記するように、本発明の表示器は明確なオン／オフ透過特性を与え、したがってｎの高い値を与える。」との部分は、上記指摘にかかる問題点を解決するものとして記載されているものと解するのが相当であり、このように解することは、前記２項掲記の（ハ）の液晶装置についてヒステリシスによる多重性の制限という技術的課題に関連して、当初明細書に「今回、多色染料を含みかつ約３π／２の捩れを有する或る種のコレステリック液晶セルはヒステリシスなしに電圧を急速に増大させる明確な透過－電圧特性を示すことが見出された。」と記載されていることとも符合するものであって、「本発明の表示器」は染料を有するものに限られるものというべきである。
また、当初明細書記載の実施例によれば、本願発明の表示器によって得られる多重化度は、最小の場合でｎ＝４０（実施例１）、最大の場合でｎ＝５９０（実施例８）と、染料を含まない従来技術のものに比して高い多重レベルを達成していることが認められるが、そのことから当然に、本願発明の表示器が染料を含む場合と染料を含まない場合の２通りの場合があることを示唆しているとまでは認め難い。
したがって、原告の上記主張は採用できない。
５ 以上のとおりであって、当初明細書及び図面には、π～２πの捩れセルにおいて偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用する発明は記載されていないとした本件決定の認定に誤りはなく、取消事由その１は理由がない。
三 取消事由その２について
１ 当初明細書及び図面には、弾性定数及び誘電定数については液晶材料のｋ33／ｋ11、Δε／ε⊥のデータが記載されていることは当事者間に争いがない。但し、甲第４号証によれば、当初明細書記載の実施例１ないし１０のうち、実施例４、５、８については、上記データは記載されていないことが認められる。
２ 本願発明の液晶装置は、当初明細書に「今回、多色染料を含みかつ約３π／２の捩れを有する或る種のコレステリック液晶セルはヒステリシスなしに電圧を急速に増大させる明確な透過－電圧特性を示すことが見出された。」（第７頁４行ないし７行）、「本発明によれば、・・・装置を実質的なヒステリシスなしに明確な透過／電圧特性をもって光透過オン状態と非透過オフ状態の間で直接に切換えうることを特徴とする液晶装置が提供される。」（第７頁１０行ないし第８頁６行）、「本発明の表示器は明確なオン／オフ透過特性を与え、したがってｎの高い値を与える。」（第１５頁４行ないし６行）と記載されているように、零のヒステリシスをもった明確な透過－電圧特性を与えるという特性を有するものである。
ところで、上記１のとおり、当初明細書には、実施例１ないし１０のうち、実施例４、５、８を除くものについては、弾性定数及び誘電定数につき、ｋ33／ｋ11、Δε／ε⊥のデータが記載されているが、当初明細書には、これらのデータと本願発明の上記特性との関連については何ら記載されていないことが認められる。そして、上記弾性定数及び誘電定数のデータが記載されている実施例におけるｎ値（多重化しうるラインの最大数）は、実施例１が４０、同２が４６、同３が７２、同６が５８、同７が６４、同９が１９０、同１０が１７０であるのに対し、上記データが記載されていない実施例におけるｎ値は、実施例４が２００、同５が２６８、同８が５９０であって、上記データが記載されていない実施例の方がデータが記載されている実施例に比して、ｎ値が高いことが認められる。
そうすると、弾性定数及び誘電定数と、「実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与えるように設定」することとの関連が明確ではないということができるから、当初明細書及び図面には、弾性定数及び誘電定数により実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与えるように設定することは記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて自明のこととも認められないとした本件決定の認定に誤りはない。
３ 原告は、(2)の補正は、液晶材料の弾性定数及び誘電定数のみならず、それらと装置のパラメーターとが相まって、実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過／電圧特性を与えるように設定する趣旨のものであるところ、当初明細書には、(2)の補正内容のような設定がなされていることが記載されているとした上、本件決定は、装置のパラメーターとは関係なく、弾性定数及び誘電定数のみによってそのように設定する趣旨の補正であると誤認し、その説示のとおり誤って認定したものであって、理由齟齬の違法がある旨主張する。
しかし、本件決定は、(2)の補正につき「材料の弾性定数および誘電定数ならびに装置パラメターは実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与えるように設定されており」とするものと認定した上、上記補正が明細書の要旨の変更に当たるか否かという観点から、実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与える上記要因のうち、弾性定数及び誘電定数との関係が当初明細書に明らかにされているか否かの点を取り上げ、その説示のとおりの認定をしたものであって、(2)の補正が、弾性定数及び誘電定数のみにより実質的に零のヒステリシスをもった急峻な透過－電圧特性を与えるように設定する趣旨の補正であると誤認したとは認められない。そして、上記各要因と上記特性との関連が当初明細書及び図面に十分に開示されているとは認め難く、(2)の補正が明細書の要旨の変更に当たるか否かを考える際に、上記要因のうちから、データ記載のある弾性定数及び誘電定数の点を取り上げることは、格別不適切であるとは認められず、本件決定に理由齟齬の違法があるとは認め難い。
したがって、原告の上記主張は採用できず、取消事由その２は理由がない。
四 取消事由その３について
１ （イ）の補正について
（イ）の補正は、ⅰ）３π／２捩れセルがπ／２セルと類似の方法で動作すること及び該３π／２捩れセルの透過－Δｎｄ／λ曲線（第１３図）、ⅱ）モーガン極限を考慮して上記液晶セルを動作させること、並びにⅲ）隣接する配向方向に対して偏光子を４５度の角度をもたせて配置した偏光子の間に３π／２捩れセルを置くこと及び該セルの透過－Δnd／λ曲線（第１４図）の各事項を加えるものであって、(1)の補正内容のうち、偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用することに関する部分の裏付けをなすものであることは、当事者間に争いがない。
しかし、当初明細書及び図面には、上記補正事項は記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて、自明のこととも認められない。
原告は、偏光子のみを「透過光を選択的に吸収する手段」として使用することが当初明細書に記載されているから、（イ）の補正についての本件決定の認定は誤りである旨主張するが、当初明細書に上記の点につき記載のないことは前記二項に説示したとおりであるから、上記主張は理由がない。
２ （ロ）の補正について
（ロ）の補正は、ⅰ）染料を含まない実験結果及び染料を含まず捩れ角を２２５度とする実験結果（第１５図ないし第２３図）、ⅱ）液晶セルの透過－電圧特性をθｍ－電圧特性により予測すること及びθｍ－電圧特性の計算結果（第２４図ないし第２７図）、ⅲ）θｍの電圧依存曲線の初期傾斜に関する計算式が捩れ角φ、ｄ／ｐ、弾性定数、誘電率等のパラメータを含むこと及び該パラメータのうち弾性定数、誘電率を選択、制御することにより液晶装置のヒステリシス等の性能を所望のものにしうること、並びにⅳ）染料がディレクタの性質に著しい変化をもたらさないことの各事項を加えるものであって、(1)、(2)の各補正内容の裏付けをなすものであることは、当事者間に争いがない。
しかし、当初明細書及び図面には、上記各補正事項は記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて、自明のこととも認められない。原告は、(1)、(2)の各補正内容は当初明細書に記載されているから、（ロ）の補正についての本件決定の認定は誤りである旨主張するが、当初明細書に上記の点につき記載のないことは前記二、三項に説示したとおりであるから、上記主張は理由がない。
３ （ハ）の補正について
（ハ）の補正は、ⅰ）ヒステリシスの値が、液晶材料の弾性定数、誘電定数、誘電異方性の装置パラメータに依存すること、ⅱ）ディレクタの傾き角θｍ－電圧特性、電圧－捩れ角φ、電圧－ｄ／ｐ比、電圧－表面傾きθｓ、電圧－γ、電圧－スプレイ弾性定数ｋ11、電圧－捩れ弾性定数ｋ22、電圧－曲げ弾性定数ｋ33を具体的にプロットした第２８図ないし第３５図、及びⅲ）ｋ33／ｋ11比をパラメータとして液晶の特性を変えることの各事項を加えるものであって、(2)の補正内容の裏付けをなすものであることは、当事者間に争いがない。
しかし、当初明細書及び図面には、上記補正事項は記載されておらず、かつ、同明細書及び図面の記載からみて、自明のこととも認められない。
原告は、(2)の補正内容は当初明細書に記載されているから、（ハ）の補正についての本件決定の認定は誤りである旨主張するが、当初明細書に上記の点につき記載のないことは前記三項に説示したとおりであるから、上記主張は理由がない。
４ 以上のとおりであって、（イ）ないし（ハ）の各補正についての本件決定の認定に誤りはなく、取消事由その３は理由がない。
五 以上のとおり、原告主張の取消事由はいずれも理由がなく、本件決定に原告主張の違法はない。
よって、原告の本訴請求を失当として棄却することとし、訴訟費用の負担及び上告のための附加期間の定めについて行政事件訴訟法７条、民事訴訟法８９条、１５８条２項を各適用して、主文のとおり判決する。
（裁判長裁判官 伊藤博 裁判官 濵崎浩一 裁判官 押切瞳）
別紙
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